[裁判要旨]

    自首取保后传唤不到庭，量刑时是否适用从轻或减轻规定？法院经审理后，认定该行为不属于从轻或减轻的法定量刑情节。

[案例索引]

    终审法院：河南省林州市人民法院

    裁判文书编号：（2006）林刑初字第302号

[案情]

    被告人杨某自1997年以来，带人多次以借钱为借口，到林州市某中学抢劫李某等学生的现金。被告人杨某因涉嫌抢劫罪于1999年8月10日被批捕，2000年3月17日投案自首后被取保候审。后经多次传唤未到。2006年5月12日被执行逮捕。

[审判]

    终审林州市人民法院经审理后，认为：被告人杨某采取威胁手段抢劫他人钱财，其行为构成抢劫罪。其在2000年3月17日投案自首后被取保候审，后经多次合法传唤未到庭。2006年5月12日被执行逮捕，另外其在庭审前仍未退赃，不适用缓刑。鉴于被告人行为时属未成年，依照《中华人民共和国刑法》相关规定，判处：被告人杨某犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元；责令被告人杨某退赔违法所得人民币200元，判决生效后十日内履行。

[评析]

    终审法院在审理过程中，对杨某的行为构成抢劫罪意见一致，但在杨某自首取保后，经合法传唤无正当理由不到庭，量刑时是否适用从轻或减轻规定产生了两种意见。

    一种意见认为，被告人杨某虽有投案自首的法定量刑情节，但其在被取保候审后，经多次合法传唤不到庭，于2006年5月12日被再次执行逮捕，另外其在庭审前仍未退赃，不适用从轻或减轻规定，不适用缓刑。

    第二种意见认为，杨某犯罪后有投案情节，且又是以大欺小，没有什么严重后果，取保后几年来也没有再犯什么罪，说明对其判处缓刑不致再危害社会，故对被告人杨某可以适用从轻或减轻规定判处缓刑。

    笔者同意第一种意见。该种情形下被告人是否适用自首的从轻或减轻规定，既要立足于现行法律规定，又要以自首的立法理由为依据。首先，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。其次，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》中明确规定，犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。刑法总则规定的自首制度适用于一切犯罪，旨在通过对犯罪人减轻刑罚，鼓励其悔过自新，自动投案，有利于案件的及时侦破与审判，节约司法资源。这既是设立自首制度的目的，也是设立自首制度的根据。

    本案中被告人杨某在因其投案自首被取保候审期间，经法院多次合法传唤，为躲避惩罚无正当理由拒不到庭，虽未藏匿，但系违反了取保候审的规定，同时造成了逃避司法机关对其抢劫犯罪行为进一步追究，长达七年之久的客观后果，浪费了司法资源，并且其在庭审前仍未退赃。因此，不能认定被告人有悔过自新的意思表示，并且被告人的行为并未使案件的审判变得更加容易。其次，对被告的行为作从轻或减轻处理，会带来量刑上的不公正问题。犯罪人在取保候审期间未有脱管行为的按照正常情节量刑，而有脱管行为却可以从轻或减轻处罚，在结果上就出现不公平的情况，无形中也产生纵容自首后被取保候审的人逃匿，达不到自首后从轻或减轻处罚的“量刑情节”的社会效果。故杨某的行为不能认定为犯抢劫罪的自首情节对其从轻或减轻处罚。